哥伦比亚国际直接投资展望
哥伦比亚大学维尔可持续投资中心
FDI热门问题的观点
系列7 2009年6月15日
总编辑：Karl P. Sauvant (Karl.Sauvant@law.columbia.edu)
编辑：Lisa Sachs (Lsachs1@law.columbia.edu)
国际投资仲裁：胜诉、败诉及其原因
Susan D.Franck
首先介绍一些关于外国投资的相关情况。第一，2008年外国投资金额达到1.7万亿美元。第二，有新的国际法律权利保护外国投资者的经济权益。第三，投资者一直在使用着这些权利。
因此，既然我们知道国际法律风险是切实存在的，那么本质问题是：哪方胜诉、哪方败诉？其原因又是什么？
关于这些问题，各评论家给出了多种答案，但很多人并没有有效且可靠的数据支持。从最乐观的角度看，这些评论会产生误导；但也许更糟的是，这将导致政策选择的基础是无代表性的观察、推测或政治言论。为减少这些可能的后果，本文回顾了近期的实证研究，以便为投资仲裁协定（ITA）的相关基本问题提供基础性资料，为政策选择和争端解决策略创建一个更精确的框架。
那么，在国际投资协定仲裁中谁胜谁败呢？答案是：外国投资者和东道国都有胜有败。数据显示，二者败诉的比例基本相等。例如，除去以赔偿金和解的争端，被告政府大约在58%的案例中获胜，而投资者在约39%的案例中获胜。
然而，胜诉和败诉并不只是是否违反相关投资条约的问题，所获得的资金量也至关重要。尽管投资者的索赔额平均为3.43亿美元，但这不是他们所获得的赔偿金额，审裁团判给投资者的赔偿额平均仅为1000万美元。这之间3.33亿美元的差距并不是个小数目，它可能使得投资者反思仲裁的价值——特别是考虑到他们必须支付仲裁法庭费用以及其他与索赔相关的诉讼开支。
双方实际胜负引出了一个更深层次的问题：胜诉的原因是什么？这一重要问题反映出ITA的潜在偏见。被告国家的发展状况是否会影响仲裁结果？仲裁员是否来自发展中国家是否会影响仲裁结果？对此类问题业界一直存在争论。如果这些发展因素会导致特定的结果，那么这将产生关于投资条约和仲裁的公正性的问题。
为解答这一重要问题，近期的研究促使我们思考国家发展水平与ITA结果之间是否存在统计上的可靠联系。结果显示,一般情况下发展因素并不会导致特定结果产生。一项研究发现，在发展水平与ITA结果之间并无任何关联。
另一项研究表明，一般情况下，被告国家的发展状况、首席仲裁员祖国的发展状况以及这两者之间的相互作用与ITA结果之间并不存在必然联系，也就是说与投资仲裁协议仲裁的胜败和审裁团判处政府的赔偿额都不存在必然联系。然而，后续研究表明，从少数可能不具代表性的案例中却能够发现两个显著的规律：统计数据显示，在首席仲裁员来自中等收入国家的一些案件中，高收入被告国家比中上等收入国家和低收入国家支付的赔偿额更少。但在首席仲裁员来自中等收入国的其他案件中，或首席仲裁员来自高收入国的所有案件中，仲裁的赔偿金额在统计上都是相等的。换言之，仅在首席仲裁员来自中等收入国家时的某些仲裁案件中，法庭才会做出偏向于发达国家的仲裁，这与仲裁结果仅仅来自于随机的预期相左。由于存在这两个规律，在特定情况下对仲裁的使用必须谨慎。
总体的结果质疑了以下几种观点：一是ITA的判决是一边倒的；二是发展中国家遭遇了ITA的不公平待遇；三是来自发展中世界和发达国家的仲裁员对于案件的决策存在差异。对于ITA的公正性我们应保持谨慎乐观的态度，而对诉讼权利的激进改革、摒弃或者再平衡并无必要。尽管后续的研究结果和数据的局限性表明不宜过于乐观，但是合理的做法是创建有针对性的解决方案来解决具体问题，并以有针对性的改革来纠正有关国际投资制度的问题。
最后，数据表明在仲裁案中虽然投资者和政府胜负相对均等，但政府似乎胜诉情况更多。并且数据显示在投资者胜诉的案例中，其最终获得的赔偿金远低于他们的要求。此外，并无数据支持被告国家的发展状况是投资者或者政府在国际仲裁中取得成功的原因。这说明胜诉与否的原因可能与除发展之外的其他因素有关，比如索赔或者抗辩的优势。其他因素同样可能与结果相关，例如涉及到的业务部门、索赔额、或者东道国政府的类型，但是这些都不会产生特定的结果。这表明，尽管仲裁存在风险，但在某些情况下却是必要的，并且，相关各方必须在根本上考虑为什么仲裁符合其利益。
（国际经济研究所硕士生张薇翻译）
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